Некоторые особенности выплаты дивидендов

Один из бенефициаров российской компании с иностранным гражданством обратился за разъяснением с вопросом о нюансах выплаты дивидендов – об обязательных ограничениях, допустимой доле от чистой прибыли, возможности ежемесячных начислений.

В Турции

Получение доходов от бизнеса национальное законодательство в разных странах регламентирует неодинаково. Так, например, Торговый Кодекс и национальные учетные стандарты Турецкой Республики допускают авансовую выплату дивидендов. В корпорациях такие решения могут быть приняты только общим собранием акционеров по итогам отчета о финансовом состоянии, условиями являются – подтверждение стабильности доходов, формирование необходимых резервов, оплата предыдущих обязательств – допустим, процентов по привилегированным акциям или погашение убытков прошлых лет.

РФ: Основные положения

Получение доходов от участия в обществе с ограниченной ответственностью в РФ регулируют положения Федерального закона № 14-ФЗ  от 08.02.1998, отдельные вопросы применения законодательства разъясняет судебное постановление – Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14. 

В общем случае чистую прибыль распределяют пропорционально долям участников в уставном капитале компании. Но может быть определена и иная пропорция распределения, утвержденная всеми участниками, такое условие должно быть закреплено в уставе организации.

Периодичность

Решение о распределении чистой прибыли предшествующего отчетного периода общее собрание общества вправе принимать ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 28, пп. 7 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ). Ежемесячного распределения прибыли обществом с ограниченной ответственностью напрямую российским законодательством не предусмотрено.

В судебной практике встречается позиция, согласно которой норма о периодичности выплаты дивидендов является императивной.  Другими словами – частота распределения прибыли не может быть изменена уставом общества. Так, например, в постановлении АС Поволжского округа от 13.04.2016 № Ф06-7195/16 рассматривается ситуация, когда компания оспаривала решение ИФНС о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение, связанное с выплатой дивидендов своему учредителю. Суды трех инстанций отклонили требования компании, посчитав, что ежемесячные выплаты дивидендов в отсутствие регулярной бухгалтерской отчетности фактически являлись способом оптимизации налогообложения. Выплата дивидендов должна происходить после формирования прибыли и соответствовать требованиям законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

В то же время в базе содержатся судебные акты, где ежемесячное распределение прибыли не квалифицируется как нарушение. Так, в определении ВАС РФ от 18.12.2009 № ВАС-13819/09 Высший Арбитражный Суд отклонил доводы МИФНС о необоснованности применения ставки налога по дивидендам (п.4 ст. 224 НК РФ – до 01.01.2015) и доначислении НДФЛ по ставке 13%. Но суды предыдущих инстанций установили, что общество выплачивало дивиденды участникам, удерживая НДФЛ, эти выплаты не повлияли на уплату  налога УСН, и налоговые органы не смогли доказать нарушения в расчете сумм налога.

Помимо правовой неопределенности, ежемесячному распределению прибыли также препятствует следующий момент. В Законе №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" отсутствует понятие чистой  (нераспределенной) прибыли, поэтому необходимо обращаться к бухгалтерскому законодательству. Под нераспределенной прибылью (непокрытым убытком) понимается конечный финансовый результат, выявленный за отчетный период (п.83 Положения № 34н от 29.07.1998). Отчетным периодом является период, за который составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность (ст.3 Закона № 402-ФЗ от 06.12.2011). Составление промежуточной бухгалтерской отчетности предусмотрено законодательством РФ, нормативными правовыми актами органов государственного регулирования бухгалтерского учета, договорами, учредительными документами экономического субъекта ˂.˃ (ст.13 там же).

Таким образом, промежуточная бухгалтерская отчетность является единственным документальным свидетельством финансового результата, на основании которого участники общества могут принимать решение о распределении чистой прибыли ООО до окончания года. Поэтому при желании участников получать дивиденды ежемесячно её также целесообразно формировать и утверждать каждый месяц. Это решение участников должно быть предусмотрено уставом и учетной политикой компании.

Действующие ограничения

На момент принятия решения о распределении годовая или промежуточная бухгалтерская отчетность должна быть составлена и утверждена. Сроки и порядок выплаты дивидендов определяются уставом  или решением общего собрания участников  о распределении – в срок не более чем  60 дней (п. 3 ст. 28 Закона № 14-ФЗ).

Существует запрет на распределение  прибыли в следующих случаях:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;

• до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества;

• если организация отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или  указанные признаки появятся у общества в результате принятия  решения (согл. закону № 127-ФЗ от 26.10.2002);

• когда стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, др.

Федеральный закон № 57-ФЗ от 29.04.2008 "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение ˂.˃" регламентирует владение иностранными участниками собственностью в важных для обороны и безопасности сферах (например, производство оружия, космическая деятельность, атомная энергетика, стратегические полезные ископаемые и т.д.). Любые сделки с собственностью стратегических предприятий, осуществляемые собственниками из недружественных стран, требуют одобрения Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации. 

Определенные ограничения установлены Указом Президента РФ от 05.03.2022 № 95 "О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами" ( Указ № 95). Обязательства от суммы 10 млн. рублей погашаются путем зачисления на счет типа «С» на имя иностранного кредитора, либо по специальным разрешениям Минфина и Центрального Банка РФ.

Такие же правила установлены в отношении выплаты прибыли российских компаний  некоторым иностранным участникам (– резидентам "недружественных" государств) в соответствии с Указом Президента РФ от 04.05.2022 № 254 "О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами" ( Указ № 254).

Налоговые последствия выплаты дивидендов

Российское общество с ограниченной ответственностью при выплате  дивидендов своим участникам-организациям (в т.ч. и иностранным) выступает налоговым агентом и удерживает  налог на прибыль организаций.

К дивидендам, выплачиваемым иностранной организации, применяется ставка 15% (пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ). Однако международным соглашением между РФ и государством получателя дивидендов может быть предусмотрена другая ставка, которую можно использовать (ст. 7, п. 6 ст. 275, п. 3 ст. 310 НК РФ). В частности, «Соглашением между Правительством РФ и Правительством Турецкой Республики об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы» (15.12.1997, Анкара) для дивидендов предусмотрена ставка налога не выше 10%.

Для использования пониженной ставки удерживаемого налога на прибыль иностранная компания должна представить российскому налоговому агенту до совершения выплаты два  документа (п. 1 ст. 312 НК РФ): – подтверждение её постоянного местонахождения в государстве, с которым заключен международный договор; – подтверждение фактического права иностранной организации на получение дохода.

Дополнительно

В Турции закон прямо устанавливает механизм возврата авансовых дивидендов при убытке. В России отсутствует норма, прямо обязывающая участников возвращать промежуточные дивиденды, если по итогам года получен убыток или чистая прибыль оказалась меньше выплаченной суммы. Минфин РФ в письме № 03-03-10/90152 от 15.10.2020 указывает, что промежуточные дивиденды признаются таковыми для целей налогообложения, даже если год закончился с убытком.

Однако оспаривание выплат промежуточных дивидендов возможно в ситуациях отсутствия чистой прибыли, или в рамках судебных разбирательств о банкротстве. В первом случае, если на момент принятия решения о выплате промежуточных дивидендов у компании объективно не было чистой прибыли (она была убыточна в прошлые периоды), такие выплаты могут быть признаны не дивидендами, а иными платежами с соответствующими доначислениями. Во втором случае дивидендные операции совершаются во вред кредиторам и признаются недействительными на основании законодательства о банкротстве.